Объективная сторона такого рода преступлений усложнена характером влекущего ответственность поведения: непрерывная или дискретная протяженность деяния во времени (длящиеся и продолжаемые преступления), разрыв во времени между его составными частями (совокупность разномоментных деяний, лишь в своей целостности составляющих единое преступление), между деянием и наступившими от него последствиями (преступления с отдаленным результатом), между действиями соучастников.
На наш взгляд, в каждом из указанных случаев важно выяснить, предписания какого именно закона нарушены субъектом, знающим или должным знать о требуемом образе поведения, при действии какого закона фактически прекращена волевая деятельность, предполагающая необходимость ее сообразования с нормативными требованиями, безотносительно к тому, когда юридически преступление считается оконченным, ибо единым критерием его фактического окончания – одномоментным или разномоментным, длящимся или продолжаемым, единолично или в соучастии совершаемым является преступление – служит время завершения деяния.
Применительно к отдельным формам преступной деятельности это правило конкретизируется следующим образом:
1) если между деянием и наступлением указанных в законе последствий имеется разрыв во времени, то вне зависимости от конструкции состава применяется закон, действовавший в момент совершения (несовершения) действия; именно такое решение закреплено в ч. 2 ст. 9 УК, согласно которой временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий;
2) если норма предусматривает два или более действия, лишь в совокупности образующих объективную сторону, то содеянное в целом оценивается по закону, который действовал в момент совершения последнего из числа образующих данное преступление актов;
3) к длящимся преступлениям, представляющим собой действие (бездействие) виновного, сопряженное с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на него законом (незаконное хранение оружия или наркотических средств, дезертирство и т. п.), применяется закон, действовавший на момент их прекращения по воле (например, явка с повинной) или вопреки воле виновного (вмешательство органов власти и пр.);
4) при совершении продолжаемого преступления, которое складывается из ряда тождественных действий, охватываемых единым умыслом, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление, содеянное в целом квалифицируется по закону времени совершения последнего акта из числа последовательных этапов реализации преступного умысла;
5) к соучастникам применяется закон, который был в силе на момент совершения деяния каждым из них персонально.
Следовательно, если длительность преступления во времени окажется больше времени «жизни» уголовного закона, уголовно-правовая оценка ему должна даваться по закону, действовавшему в момент его фактического окончания. С точки зрения хронологической новый закон в данной ситуации как бы «рассекает» преступление. Однако оценка всем образующим его содержание фактам, имевшим место как до введения нового закона в действие, так и после, дается как единому целому. Достигается это в одних случаях «переживанием» старого закона, т. е. применением его к фактам, наступившим после утраты им юридической силы (ультраактивность), в других – поворотом нового закона «назад» (ретроактивность).
Ультраактивное действие уголовного закона достигается благодаря тому, что он получает поддержку в лице нового закона. С момента вступления в силу последнего предшествующий закон перестает действовать на будущее лишь позитивным образом, не утрачивая охранительный потенциал в отношении прошлого поведения. Но эта власть над прошлым остается лишь постольку, поскольку ее поддерживает новый закон, сохраняя аналогичные позитивные веления в настоящем, ибо любая картина прошлого предполагает определенную современную перспективу. Иначе говоря, новый закон способен на пролонгацию ретроспективных предписаний старого лишь в той мере, в какой некогда обосновывающие их позитивные требования «получают прописку» и в нем. При этом усиленная новым законом ответственность не может быть «пристегнута» к старым позитивным требованиям, обладавшим своими, соразмерными им ретроспективными стимулами, которые и подлежат реализации.
Ретроактивное действие, или обратная сила, уголовного закона – это распространение его действия на деяния и порожденные ими уголовно-правовые последствия, совершенные или возникшие до его вступления в силу.
Согласно ч. 1 ст. 10 УК имеющими обратную силу признаются уголовные законы: а) устраняющие преступность деяния; б) смягчающие наказание; в) иным образом улучшающие положение лица, совершившего преступление.
Устраняющим преступность считается закон, декриминализирующий, т. е. исключающий те или иные виды поведения из числа преступных.
Одной из разновидностей декриминализации является невключение одноименных статей предшествующего УК в заменяющий его новый закон. Однако далеко не всегда такое невключение означает утрату соответствующими видами деяний признака уголовной противоправности.
Следующая разновидность декриминализации состоит в исключении из действующего УК статьи, предусматривающей ответственность за то или иное деяние.
В некоторых случаях декриминализация проводится за счет сужения признаков преступления, т. е. посредством не исключения статьи, а изменения ее редакции. При этом в одних случаях к сужению уголовной ответственности приводит включение в диспозицию новых признаков, в другом – исключение прежних, в третьем – их количественное преобразование.
Возможны и комбинированные приемы декриминализации, когда в отношении деяний, описываемых при посредстве нескольких статей, она осуществляется за счет исключения (или невключения в новый нормативный акт) одних статей и редакционных изменений, вносимых в другие.
Законом, смягчающим наказание, является закон, не затрагивающий вопросов декриминализации, но решающий вопросы дифференциации наказания таким образом, что оно становится менее репрессивным.
Типичными примерами такого рода смягчения отдельно взятой санкции служат: а) замена в ней одного вида наказания другим, более мягким; б) замена аналогичным образом всех или нескольких входящих в нее наказаний; в) снижение максимального и минимального пределов наказания или одного из них при неизменности другого; г) снижение аналогичным образом пределов всех или нескольких образующих ее наказаний; д) исключение из альтернативы наиболее строгого вида наказания при сохранении самой альтернативы; е) установление альтернативно менее строгого вида наказания при сохранении в неизменности другого наказания, т. е. превращение безальтернативной санкции в альтернативную с возможностью выбора более мягкого наказания; ж) отказ от одного или нескольких дополнительных наказаний при неизменности пределов основного наказания; з) перевод дополнительного наказания из обязательного в ранг факультативного.
Закон, иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, расширяет сферу действия условного осуждения или отсрочки исполнения приговора либо облегчает обязанности, возлагаемые на условно осужденных лиц; ослабляет элемент кары, содержащийся в том или ином виде наказания (например, смягчает режим отбывания лишения свободы); расширяет перечень лиц, к которым не может быть применено данное наказание или сужает основания для его применения; предоставляет новые возможности для освобождения от уголовной ответственности или наказания; сокращает сроки погашения судимости и т. п.
Не имеющими обратной силы признаются законы: а) устанавливающие преступность деяния; б) усиливающие наказание; в) иным образом ухудшающие положение лица, совершившего преступление (ч. 1 ст. 10 УК). Это означает, что такие законы могут применяться к преступлениям, совершенным до их вступления в силу. Подобные преступления, согласно принципу ультраактивности, остаются под действием более благоприятного закона времени их совершения.
Устанавливающим преступность является закон, криминализирующий, т. е. включающий соответствующие виды поведения в число влекущих уголовную ответственность.
Типичными примерами усиления наказания могут служить: замена одного вида наказания другим, более строгим; замена аналогичным образом всех или нескольких наказаний, входящих в альтернативу; одновременное повышение минимального и максимального пределов наказания или хотя бы одного из них при неизменности другого; аналогичное изменение пределов всех или нескольких наказаний, входящих в альтернативу; трансформация санкции из определенной в альтернативную путем включения в альтернативу более строгого наказания либо превращение ее из альтернативной в определенную посредством исключения из альтернативы более мягкого наказания; исключение из альтернативы более мягкого вида наказания при сохранении самой альтернативности; подключение одного или нескольких дополнительных наказаний при неизменности пределов основного наказания; перевод дополнительного наказания из факультативного в разряд обязательного.
