Что же касается договора литературного заказа, то он заключается с автором, когда произведения еще не существует. По этому договору автор обязуется создать и в обусловленный срок сдать издательству рукопись произведения. Договор литературного заказа является наиболее распространенным. В его заключении заинтересован не только автор, но и издательство. Дело в том, что свою деятельность издательство строит, исходя из тематических планов, в том числе и перспективного, составленных с учетом идеологических задач, поставленных КПСС, перспектив научно–технического и культурного прогресса в нашей стране, а также читательского спроса. Поэтому вполне понятно стремление издательства заказать автору работу по тематике, предусмотренной в плане, и оформить заказ договором.
Автор, заключивший с издательством договор литературного заказа, находится в более выгодном положении, чем автор рукописи, поступившей без договора. Издательство, получив предусмотренную договором рукопись, не может ее отклонить по соображениям, не имеющим отношения к содержанию произведения, например ввиду отсутствия достаточных фондов на бумагу или в связи с тем, что работа не отвечает профилю издательства. У автора имеется полная уверенность в том, что его произведение будет принято и в случае положительной оценки издано. В случаях, предусмотренных постановлением об авторском гонораре, при заключении договора литературного заказа автору выплачиваются авансовые суммы. Тем самым он получает материальную возможность работать над произведением.
Иногда издательства заключают договор на готовую, но еще не одобренную рукопись. Например, когда издательство, получив от автора работу на актуальную тему, стремится как можно скорее вступить с ним в договорные отношения и тем самым предотвратить возможность передачи рукописи в другое издательство. Заключение такого договора отвечает интересам автора и издательства и, на наш взгляд, вполне допустимо. В тексте договора издательства указывают: «Рукопись представлена». Кстати говоря, если договор заключается на готовое и одобренное произведение, то в соответствии со ст. 8 типовых издательских договоров в нем должно указываться: «Рукопись представлена и одобрена».
По нашему мнению, подобный договор является третьей разновидностью издательского договора. Его нельзя отнести к договору литературного заказа, так как в договоре отсутствует обязанность автора создать и передать издательству произведение. В то же время он отличается от договора на готовое и одобренное произведение тем, что переданное произведение издательством не одобрено. Заключив договор на готовое, но не одобренное произведение, издательство обязано дать ему оценку в установленные типовым договором сроки и выполнить все иные обязанности по договору. Возникает вопрос: должно ли издательство выплатить автору аванс при заключении такого договора? Мы полагаем, что авансовые суммы выдаваться автору не должны. Аванс выплачивается автору для того, чтобы он имел материальную возможность работать над созданием произведения. В данном случае договор заключается на уже созданное автором произведение. Он работал над ним не по заказу данного издательства, и поэтому издательство не обязано гарантировать оплату в случае творческой неудачи.
А. И. Ваксберг полагает, что в подобных случаях должен заключаться договор литературного заказа, а не договор на готовое произведение. Он считает, что готового произведения по существу нет, а есть лишь первоначальный, хотя и законченный вариант произведения, который издательство может направить автору на доработку[69]. Между тем как прежнее, так и ныне действующее законодательство (ст. 508 ГК) четко разграничивает процесс создания произведения от процесса его одобрения. По договору литературного заказа автор обязуется создать и передать свое произведение, и после передачи произведения первоначальное условие договора считается выполненным. После этого у сторон возникают новые взаимные права и обязанности. Издательство, в частности, должно оценить произведение в установленные сроки. При договоре на готовое, но не одобренное произведение отсутствует то первоначальное условие договора, согласно которому автор обязуется создать произведение.
Согласно ст. 101 Основ типовые издательские договоры утверждаются в порядке, установленном законодательством СССР и союзных республик. Таким образом, ст. 101 Основ допускает принятие общесоюзных типовых договоров, а если они отсутствуют, то могут быть утверждены республиканские типовые договоры.
Комитет по печати при Совете Министров СССР приказом от 10 апреля 1967 г. № 169 утвердил и ввел в действие с 1 июня 1967 г. два общесоюзных типовых издательских договора: 1) на литературно–художественные произведения, 2) на произведения политической, научной, производственно–технической, учебной и другой литературы. До вступления в действие этих общесоюзных договоров в большинстве союзных республик действовал свой типовой договор, а в ряде союзных республик (Белорусская, Литовская, Армянская, Эстонская, Туркменская ССР) типовой договор вообще не утверждался. Большинство республиканских договоров было утверждено много лет назад ( в РСФСР в 1929 году) и не отражало нового законодательства, а также сложившейся практики издательств по выпуску печатной продукции. Все это затрудняло работу издательств, приводило к ошибкам при применении норм авторского права, вызывало споры между авторами и издательствами.
Некоторые республиканские договоры по–разному решили одни и те же вопросы, хотя для этого не было каких–либо объективных причин. Так, в большинстве республик договоры разрешали автору публиковать свои произведения в периодической печати даже в тех случаях, когда на их использование с издательством был заключён договор; типовой договор Азербайджанской ССР, наоборот, запрещал такую публикацию.
Учитывая необходимость отражения специфики использования различного рода произведений, гражданские кодексы союзных республик предусматривают обязательность регулирования ряда вопросов в типовых договорах.
В соответствий с гражданскими кодексами в типовых издательских договорах должны предусматриваться: сроки письменного сообщения автору о результатах оценки произведения (ст. 508 ГК); сроки на осуществление использования произведения (ст. 510 ГК); срок, в течение которого автор не может без согласия издательства передать свое произведение третьим лицам (ст. 509 ГК). Вместе с тем ст. 509 ГК предусматривает возможность определения в типовых договорах случаев, когда автор не вправе передавать произведение для использования иными, чем предусмотрено договором, способами. Такого ограничения действующие типовые издательские договоры не содержат.
Типовые договоры содержат правило, не предусмотренное гражданскими кодексами: правило о возврате рукописи автору, если она сдана некомплектно, обязанность автора читать корректуру и т. д.
Типовой издательский договор – нормативный акт, обязательный как для издательства, так и для автора. Согласно ст. 506 ГК авторские договоры заключаются в соответствии с Типовыми договорами. Утвержденные Комитетом по печати при Совете Министров СССР типовые издательские договоры на литературные произведения являются общесоюзным нормативным актом, обязательным для применения на всей территории СССР.
Конкретные договоры не должны перечислять все условия типового договора. Иначе это сделало бы договор громоздким, неудобным для пользования. Большинство издательств в договорах с авторами специально делает оговорку следующего содержания: «Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются типовым издательским договором». Но и при отсутствии такой ссылки суды при разрешении опоров применяют нормы типового договора, если в конкретном договоре отсутствуют условия, предусмотренные типовым договором.
Статья 506 ГК указывает также, что «авторский договор может содержать условия, не предусмотренные типовым договором». Данное правило закона необходимо, поскольку в типовых договорах невозможно закрепить особенности издания произведения каждого конкретного вида. Эти особенности отражаются в бланках конкретных договоров, разрабатываемых издательством в соответствии с требованиями типового договора и с учетом специфики издаваемой литературы. Так, центральное издательство «Высшая школа» предусматривает особенности издания учебной литературы, издательство «Стройиздат» – специфику издания литературы о строительстве и архитектуре (например, обязанность автора вписать формулы в текст рукописи после ее редактирования). Кроме того, не содержащиеся в типовом договоре условия включаются издательствами в графу договора «Особые условия» (например, автору документальной повести вменяется в обязанность представить вместе с рукописью документы).
