2.5. Профессиональные участники рынка ценных бумаг
Профучастники – непрофессиональные инвесторы
Законы о рынке ценных бумаг проводят градацию участников на профессиональных и прочих («непрофессиональных») участников. Можно провести другую классификацию – на профессиональных участников и непрофессиональных.
Следует оговориться, что законодатель посчитал возможным не вводить понятие «профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг»[18]. Профессиональные участники перечислены в Законе о РЦБ. Однако при этом есть ряд организаций, которые фактически осуществляют такую деятельность на основании сходных лицензий, выдаваемых, как правило, все той же ФСФР, или закона.
К профессиональным участникам следует отнести непосредственно профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющие компании активами фондов, специализированные депозитарии, биржи, клиринговые организации, Банк России, другие организации, которым закон предоставил право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (например, ГК «Внешэкономбанк»).
К непрофессиональным участникам следует отнести всех остальных. При этом иногда выделяют розничных участников (клиентов, инвесторов) – физических лиц[19] и корпоративных. Непрофессиональные участники, как правило, являются клиентами профессиональных участников.
Смысл рассматриваемой классификации заключается в том, что в отношениях между профессионалом и непрофессионалом, очевидно, есть «сильная сторона», обладающая большим объемом информации, знаний, навыков и ресурсов, и «слабая сторона». При этом договорные отношения «профессионала» и его клиента строятся на основании договора, подготовленного профессионалом. Таким образом, возникают информационная и договорная диспропорции, которые ставят профессионала в заведомо более защищенное, выгодное положение[20].
В принципе законодатель должен выравнивать эту ситуацию, четко определяя обязанности профессионала, налагая на него ограничения и наделяя непрофессионала дополнительными правами и иными средствами защиты.
Отдельные фрагменты защиты присутствуют в российском законодательстве. Можно отметить, например, следующие:
• правило о том, что брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации[21];
• правило, установленное Законом о защите прав инвесторов, которое запрещает профессиональным участникам рынка ценных бумаг включать в договоры с инвесторами условия, ограничивающие права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, под страхом ничтожности этих условий[22].
Однако следует признать, что в целом система не сформирована. Концепция «клиент профессионального участника рынка ценных бумаг» не разработана и не имеет воплощения ни на уровне законодательства, ни в подзаконных нормативных актах регуляторов, ни в судебной практике[23].
Статья 38 Закона о РЦБ определяет основы государственного регулирования рынка ценных бумаг, которое осуществляется путем:
1) установления обязательных требований к деятельности профучастников и ее стандартов;
2) государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них;
3) лицензирования деятельности профучастников;
4) создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг;
5) запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии.
Центральный банк Российской Федерации
С 1 сентября 2013 г. единственным регулятором на рынке ценных бумаг является Центральный банк Российской Федерации[24]. До этого в течение длительного времени основным регулятором на рынке ценных бумаг и рынке производных финансовых инструментов была Федеральная служба по финансовым рынкам.
В качестве так называемого мегарегулятора ЦБ РФ осуществляет свою деятельность по различным направлениям.
В отношении ценных бумаг Банк России:
• утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, в том числе документов, подаваемых эмитентами в ЦБ РФ на всех этапах эмиссии;
• утверждает порядок государственной регистрации выпуска, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска и регистрации проспектов эмиссионных ценных бумаг;
• устанавливает обязательные требования к операциям с ценными бумагами;
• регистрирует выпуски эмиссионных ценных бумаг и отчеты об итогах выпуска ценных бумаг, а также проспекты ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных ценных бумаг);
• осуществляет надзор за соответствием объема выпуска эмиссионных ценных бумаг их количеству в обращении;
• приостанавливает эмиссию ценных бумаг, признает выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;
• устанавливает и определяет порядок допуска к первичному размещению и обращению вне территории Российской Федерации ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации;
• устанавливает нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу.
В отношении эмитентов Банк России:
• устанавливает порядок и сроки раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, информации, связанной с деятельностью управляющего ипотечным покрытием, порядок и сроки раскрытия или предоставления инсайдерской информации, дополнительные требования к порядку раскрытия информации жилищным накопительным кооперативом;
• устанавливает правила ведения учета и составления отчетности (за исключением бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности) эмитентами;
• контролирует соблюдение эмитентами требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных ЦБ РФ (ФСФР);
• выдает предписания эмитентам.
В отношении инвесторов Банк России:
• определяет стандарты деятельности ИФ, НПФ, страховых фондов и их управляющих компаний, а также страховых компаний на рынке ценных бумаг;
• ведет реестр ПИФов;
• устанавливает требования, которым должны соответствовать лица для признания их квалифицированными инвесторами;
• определяет порядок регистрации правил НПФ и их изменений, стандартов раскрытия информации и форм отчетности (кроме бухгалтерской) НПФ;
• устанавливает требования к структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов ПИФов;
• устанавливает требования финансовой устойчивости страховщиков в части формирования страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия собственных средств страховщика;
• определяет требования к размеру и порядку расчета собственных средств АИФ и управляющей компании ИФ, ПИФа и НПФ.
В отношении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Банк России:
• определяет правила профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:
о устанавливает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами;
о устанавливает правила ведения учета и составления отчетности (за исключением бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности);
о регистрирует документы профучастников, управляющих компаний, а также специализированных депозитариев, которые подлежат регистрации в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• осуществляет лицензирование профучастников:
о определяет порядок лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
о осуществляет лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
