Сергей Бабурин - Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г.

Обратим внимание, что отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска, не может рассматриваться как нарушение работником трудовой дисциплины (п. 37 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от 28.12.2006 № 63).

4. Запрещается отзыв из отпуска следующих работников:

● в возрасте до 18 лет;

● беременных женщин;

● занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных настоящим Кодексом).

1. В части 1 комментируемой статьи законодатель устанавливает, что по письменному заявлению работника часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией. В то же время замена ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков денежной компенсацией не допускается в отношении следующих работников:

● беременных женщин;

● лиц моложе 18 лет.

Не допускается также замена денежной компенсацией ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении.

Заметим, что предусмотренная комментируемой статьей замена части ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией – это право работодателя, а не его обязанность. Поэтому работодатель не всегда может удовлетворить просьбу работника об этом.

2. В практике возможны случаи суммирования ежегодных оплачиваемых отпусков, а также перенесении их на следующий рабочий год. В таких случаях денежной компенсацией может быть заменена часть каждого оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней.

На практике может возникнуть вопрос, имеют ли право на замену части отпуска денежной компенсацией работники, работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях? Как указывают авторы одного из комментариев к ТК РФ, «денежной компенсацией может быть заменена только та часть отпуска, которая превышает 28 календарных дней в расчете на год; если работник берет отпуск за два года, то денежная компенсация может быть выплачена только за ту часть отпуска, которая превышает 56 календарных дней» (Комментарий к ТК РФ авторского коллектива: Ю.Н. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, М.И. Кучма, Б.А. Шеломов. М. Спарк. 2002. С. 619).

В некоторых федеральных законах предусматривается возможность выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск. Так, например, спасателям нештатных и добровольных аварийно-спасательных формирований, а также спасателям, не входящим в состав аварийно-спасательных формирований, взамен дополнительного отпуска может выдаваться денежная компенсация в размере и в порядке, которые устанавливаются Правительством РФ (п. 6 ст. 28 ФЗ от 22.08.1995 № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей».

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи работнику при увольнении выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Некоторые другие федеральные законы также предусматривают возможность выплаты работнику денежной компенсации за неиспользованный отпуск в год увольнения. Например, работникам, увольняемым из органов прокуратуры в связи с организационно-штатными мероприятиями, болезнью, выходом в отставку, на пенсию, по их желанию за не использованный в год увольнения очередной ежегодный отпуск выплачивается денежная компенсация пропорционально проработанному времени (п. 4 ст. 41.4 Закона РФ «О прокуратуре Российской Федерации»).

В соответствии с п. 28 и 29 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. Народным Комиссариатом труда СССР от 30.04.1930 № 169 (в ред. приказа Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 03.03.2005 № 190), применяемых согласно ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей ТК РФ, в случае увольнения работника, проработавшего у работодателя не менее 11 месяцев, ему выплачивается полная компенсация, а работнику, проработавшему менее 11 месяцев, – пропорциональная компенсация.

Работнику, отработавшему перед увольнением менее 11 месяцев денежная компенсация должна быть выполнена пропорционально отработанным месяцам. При этом согласно п. 35 указанных Правил отработанные дни, составляющие менее половины месяца, исключаются, а отработанные дни, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца. Например, работник полностью отработал 8 месяцев и 17 рабочих дней 9-го месяца. 17 рабочих дней округляются до полного месяца, и, таким образом, к компенсации определяется 9 месяцев. Данный работник имел право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск 28 календарных дней и дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день 8 календарных дней, а всего 36 календарных дней. Следовательно, работник должен получить компенсацию за 27 календарных дней (36: 12) х 9 = 27.

Кассационная коллегия ВС РФ в определении от 15.02.2005 №КАС05-14 подтвердила законность применения пропорциональной компенсации, указав, что федеральным законом не предусмотрено право работника на получение полной компенсации за неиспользованный отпуск, если работник проработал менее 11 месяцев до увольнения.

Компенсация за неиспользованный отпуск должна выплачиваться работнику в день увольнения вместе с другими причитающимися ему суммами.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Случаи применения увольнения как дисциплинарного взыскания приведены в п. 52 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»:

● за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (подп. «а» – «д» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за совершение виновных действия работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

● за принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);