Таким образом, предпринимательской, согласно легальному определению, является деятельность, обладающая в совокупности следующими признаками, или свойствами:
1) осуществляется самостоятельно,
2) осуществляется на свой риск,
3) направлена на систематическое получение прибыли,
4) прибыль извлекается (получается) вследствие использования имущества, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг,
5) осуществляется лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.
Все эти признаки предпринимательской деятельности понятны и очевидны. Не случайно они не вызывают принципиальных возражений в юридической литературе. Ученые, ведущие исследования предпринимательской деятельности и правового режима предпринимательства, анализируют понятие предпринимательской деятельности либо в социологическом аспекте[58], либо в аспекте творчества, созидания[59]. Все это, несомненно, весьма интересно и полезно. И тем не менее легальное определение предпринимательской деятельности не может не вызвать критики, которая объясняется прежде всего поверхностным уровнем обобщений, спроецированных в определении. Возможно, это общий недостаток всех легальных определений различных экономических и правовых понятий (категорий), содержащихся во многих федеральных законах. В законах, которые как документальные источники информации должны быть лаконичными, трудно формулировать развернутые, полные по объему дефиниции. Поэтому законодатель вынужден идти по пути «снятия» характеристики основных главных признаков понятий, оставляя в стороне остальные, второстепенные, по мнению законодателя, признаки. По этой причине в отдельных деталях легальные формулировки тех или иных понятий могут не вполне согласовываться с правовыми нормами, регулирующими соответствующие отношения. Обратимся к анализу перечисленных в легальном определении признаков предпринимательской деятельности.
Четыре из названных в ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ признаков характеризируют его содержательную сторону в субъективном аспекте (осуществляется самостоятельно, направлена на систематическое получение прибыли) и в объективном аспекте (осуществляется на свой риск; прибыль извлекается путем использования имущества, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг), а пятый признак характеризует не саму собственно деятельность с точки зрения ее содержания, а лиц, которые вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.
По своим объективным признакам (использование имущества, выполнение работ и т. п.) предпринимательская деятельность относится к сфере экономики, т. е. является деятельностью экономической, точнее, одним из ее видов или подвидов. По субъективным признакам и особому субъектному составу предпринимательская деятельность входит в сферу действия права, является одним из объектов правового регулирования, что и подтверждается включением понятия предпринимательской деятельности в текст такого кодифицированного акта, каким является часть первая Гражданского кодекса РФ.
Глава 4. Признаки и доктринальное определение понятия предпринимательской деятельности
4.1. Самостоятельность предпринимательской деятельности
Под словами «самостоятельная деятельность» законодатель подразумевает, очевидно, прежде всего, самостоятельность действий субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Это означает, что субъекты предпринимательской деятельности должны быть дееспособными.
Поскольку виды субъектов (лиц), которые вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, в легальном определении не указаны, необходимо определить эти виды путем систематического толкования норм, посвященных правосубъектности, во взаимосвязи с легальным определением понятия предпринимательской деятельности.
Относительно граждан следует подчеркнуть, что право на занятие предпринимательской деятельностью является, во-первых, элементом их гражданской праводееспособности; во-вторых, одним из конституционных социально-экономических прав, ибо право каждого гражданина «на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» закреплено в п. 1 ст. 34 Конституции РФ.
Как элемент правоспособности граждан право на занятие предпринимательской деятельностью указано в ст. 18 ГК РФ «Содержание правоспособности граждан».
Но ни в ст. 18, ни в ст. 23 ГК («Предпринимательская деятельность гражданина») не указан возраст, по достижении которого гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью. И лишь из контекста п. 1 ст. 27 ГК («Эмансипация») можно сделать вывод, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с шестнадцати лет, но при том непременном условии, что на это им получено согласие родителей, усыновителей или попечителя. Занятие предпринимательской деятельностью является основанием для эмансипации, т. е. для объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда (ч. 2 п. 1 ст. 27 ГК).
Согласно п. 2 ст. 27 ГК, «родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда», поскольку со дня эмансипации несовершеннолетний становится полностью дееспособным.
Отсюда вытекает, что занимающийся предпринимательской деятельностью эмансипированный подросток самостоятельно совершает операции, связанные с предпринимательской деятельностью. Но в ГК об этом ничего не сказано. Поэтому в целях восполнения этого пробела закона в ст. 26 ГК, посвященную дееспособности несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, следовало бы внести правило о том, что несовершеннолетние в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет, осуществляющие предпринимательскую деятельность с согласия родителей, усыновителей или попечителя, вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей или попечителя совершать сделки, связанные с осуществляемой ими предпринимательской деятельностью.
Совершеннолетние граждане, признанные судом недееспособными, естественно, не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Что касается совершеннолетних граждан, дееспособность которых ограничена по решению суда, то вопрос о них не бесспорен. Если исходить из буквального толкования текста ст. 30 ГК РФ, то может быть сделан вывод о том, что гражданин, ограниченный в дееспособности, вправе заниматься предпринимательской деятельностью с согласия попечителя. Однако такой вывод противоречит существу и назначению предпринимательской деятельности как общественно полезной свободной и самостоятельной экономической деятельности, направленной на удовлетворение общественных потребностей и систематическое получение прибыли. В силу этих причин гражданин, ограниченный в дееспособности, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью.
Требует пояснений признак самостоятельности деятельности применительно к юридическим лицам как участникам предпринимательской деятельности. У юридических лиц правоспособность и дееспособность неразрывно связаны между собой. Они сливаются в едином понятии правосубъектности.[60] Не могут существовать юридические лица без дееспособности или даже ограниченные в дееспособности. Эта аксиома в силу своей общеизвестности и общепризнанности, возможно, и ввела законодателя в заблуждение при определении предпринимательской деятельности как деятельности самостоятельной без всяких оговорок.
Однако далеко не все коммерческие организации, не говоря уже о некоммерческих организациях, осуществляют предпринимательскую деятельность самостоятельно. Так, дочерние юридические лица – дочерние хозяйственные общества и дочерние унитарные предприятия – в своей предпринимательской деятельности вынуждены руководствоваться указаниями тех юридических лиц, от которых они зависят в силу преобладающего участия этих юридических лиц в их уставном капитале (фонде), или в силу заключенного между ними договора либо в силу иных причин. Внешне дочерние юридические лица действуют самостоятельно – они совершают сделки от своего имени, но фактически за ними стоят другие лица, от которых первые зависят. Возможность привлечения при определенных условиях к имущественной ответственности тех лиц, от которых зависят дочерние общества и дочерние предприятия (п. 2 и 3 ст. 105 и п. 8 ст. 114 ГК), по обязательствам последних лишь подчеркивает их неполную юридическую самостоятельность как в аспекте сделкоспособности, так и в аспекте деликтоспособности (имущественной ответственности).
