§ 1. Развитие норм зарубежного уголовного законодательства об ответственности за преступления, совершаемые частными нотариусами
Одним из первых действий Христофора Колумба на открытой им земле – Америке стало нотариальное действие. В экспедиции находился королевский нотариус, который сразу после высадки составил актовую запись, удостоверяющую факт открытия новых земель и принадлежность их по праву первооткрывателей Испанской Короне. Это обстоятельство прекрасно иллюстрирует, что нотариат (нотариусы, нотариальные услуги) относится к самым распространенным институтам и регулирующим механизмам общества, которые сложились в результате развития цивилизации и являются общечеловеческими ценностями[441]. В связи с этим представляется важным рассмотреть вопрос о том, как возник и развивался институт нотариата в различных странах и как современное зарубежное законодательство определяет организационно-правовую форму нотариата, компетенцию, права и обязанности нотариусов. Это позволит понять суть уголовно-правовых аспектов ответственности нотариусов за совершаемые ими преступления.
Италия. Как отмечалось выше, нотариат как правовой институт впервые начал зарождаться именно в этой стране, во времена республики в Древнем Риме. Уже тогда у римлян существовал институт должностных лиц, именуемых писцами, в функции которых входило оформление письменных распоряжений, издаваемых магистратами, судебных формул, выносимых преторами, ведение судебных журналов и различного рода записей, носивших публично-правовой характер[442]. Должность их считалась пожизненной и замещалась только римскими гражданами, не лишенными гражданской чести. Общественное положение их было довольно высокое. Цицерон называл их «почетным сословием» (ordo honestus). Должностные писцы состояли на государственной службе и числились при магистратах. За осуществление своей деятельности они получали определенное жалованье из государственного казначейства[443].
Наряду с институтом должностных писцов существовала категория частных писцов, которые состояли в качестве домашних секретарей у богатых римлян, вели деловую переписку и оформляли различного рода юридические сделки для них. Лиц, выполнявших эти функции, называли «нотариусами» – от слова “notae”, означающего особые стенографические знаки при письме под диктовку, употреблявшиеся такого рода писцами, которые потом переписывались общепонятным образом[444].
Развитие гражданского оборота вызвало появление института табеллионов, который считается родоначальником современного нотариата. Табеллионы считались лицами свободной профессии, но государство осуществляло контроль за их деятельностью. Они занимались составлением юридических актов и судебных бумаг для любого лица за вознаграждение. Табеллионом мог быть всякий, обладавший знанием права. Ульпиан, говоря о табеллионах, ставил их в один ряд с юрисконсультами и адвокатами. В каждом городе табеллионы составляли корпорацию, представитель которой назывался “primicerius”. Они имели в публичных местах особые конторы (stationes), где и совершали разные юридические акты. Только в редких случаях закон разрешал табеллионам составлять документы на дому. Размер получаемого ими вознаграждения устанавливало государство[445].
Избрание табеллионов зависело от членов корпорации, а утверждение в должности – от префекта города. Избранный в члены корпорации новый табеллион, одетый в особое платье (фелонь), представлялся префекту, который вручал ему золотой перстень с печатью. Затем, сопровождаемый членами корпорации, он отправлялся в церковь, где после присяги на него одевалась белая фелонь. Таков был обряд посвящения в табеллионы.
Надзор за табеллионами в столицах осуществлял особый чиновник (magister census), а в провинции – дефензор. Закон под страхом тяжкого уголовного наказания (вплоть до применения смертной казни) запрещал табеллионам совершение противозаконных юридических сделок[446].
Нотариат в Италии – это орган, созданный по канонам частного права, но призванный выполнять публичные функции[447]. В настоящее время деятельность нотариата в Италии регламентируется Законом № 89 от 16 февраля 1913 г.[448] В соответствии с указанным документом нотариус назначается на должность на конкурсной основе[449]. Нотариусы объединяются в коллегии, которые наделены определенными контрольными функциями за их деятельностью. Основным органом управления является Совет нотариусов[450].
Специфика деятельности нотариуса заключается в том, что данный субъект является не просто участником гражданского процесса, а лицом, наделенным публично-правовым статусом. Так, в ст. 72 Уложения о судоустройстве предусматривается возможность (в определенных случаях) выполнения нотариусом, проживающим в соответствующем преторском округе, прокурорских функций[451]. Таким образом, по своему статусу он признается должностным лицом и за деяния, совершенные по службе, привлекается к ответственности по нормам, предусматривающим ответственность за должностные преступления.
Германия. Впервые законодательное оформление в качестве самостоятельного института права германский нотариат получил в 1512 г. Указом императора Максимилиана I о нотариате в Германии[452]. Этим документом устанавливался порядок назначения нотариуса на должность, определялись формы нотариальных документов, предусматривалась ответственность нотариусов, регулировался размер нотариальной пошлины, закреплялись иные положения, регламентирующие деятельность нотариата.
Организационно-правовые основы деятельности современного германского нотариата определяются такими законодательными источниками, как: Федеральный нотариальный устав (в ред. Закона от 24 февраля 1961 г., с изменениями, внесенными постановлением Федерального конституционного суда от 5 мая 1964 г.), Закон от 16 февраля 1961 г. о мероприятиях в области нотариального права (с изменениями, внесенными Законом от 28 августа 1969 г.)[453].
Положение о частнопрактикующих нотариусах от 20 июня 1990 г.[454] и рядом других нормативных актов.
Нотариат определяется как «публичная должность для засвидетельствования юридически значимых актов и иных задач в области предварительного правосудия»[455].
В соответствии с германским законодательством нотариусом может стать любой гражданин Германии, который имеет образование, необходимое для занятия должности судьи, и прошел трехлетнюю кандидатскую практику в качестве нотариуса-асессора при практикую щем нотариусе[456]. Вместе с тем нотариальным уставом предусмотрено, что «на должность нотариуса должны назначаться только такие претенденты, индивидуальные черты и трудоспособность которых позволяет им выполнять работу нотариуса». Причем, помимо индивидуальной и профессиональной подготовки, пригодность претендента оценивается по результатам государственного экзамена по окончании юридического вуза и соответствующей подготовки претендента на должность нотариуса[457].
Нотариус выступает как «независимый носитель публичной должности, призванный засвидетельствовать юридически значимые акты и для выполнения иных задач в области предварительного правосудия в рамках добровольной подсудности»[458] (§ 1, раздел 1, ч. 1 Федерального нотариального устава).
Практикующие нотариусы объединяются в нотариальную палату[459] (камеру), представляющую собой «корпорацию публичного права»[460]. В соответствии с законом нотариальная палата осуществляет надзор за соблюдением нотариусами своих профессиональных обязанностей. Правительство земли особым постановлением закрепляет границы территории, на которой функционирует палата, причем эта территория может включать несколько судебных округов. Кроме того, публичная корпорация занимает свое признанное место в системе органов государственного управления[461].
В необходимых случаях по требованию управлений юстиции земель, суда или иного судебного учреждения палаты предоставляют свои заключения по делам о злоупотреблениях нотариусов. Нотариальная палата не имеет права отказать в предоставлении документов суду и органам юстиции. В данном случае не нотариальная палата выступает инициатором дисциплинарного производства, а соответствующее государственное учреждение. Более того, компетенция нотариальных палат по принятию решений по результатам проверок строго ограничена. При ненадлежащем исполнении нотариусами своих служебных обязанностей она делает им предупреждения, или так называемые предостережения. В случае же недостаточности таких мер она может ходатайствовать перед управлением юстиции о наложении более жестких дисциплинарных взысканий и штрафов, а также об отстранении от должности либо о привлечении нотариуса к уголовной ответственности[462].
